Если организация расторгнет трудовой договор с работником и в пределах двухлетнего срока заключит с ним гражданско-правовой договор как с самозанятым гражданином, то она признается налоговым агентом по НДФЛ (пп. 6 п. 1 ст. 208, п. 4 ст. 226 НК РФ). Также организация является плательщиком страховых взносов с сумм соответствующих вознаграждений и будет обязана уплачивать их в общеустановленном порядке для выплат по гражданско-правовым договорам (п. 1 ст. 420 НК РФ).
Обоснование:
Согласно пункту 8 части 2 статьи 6 Федерального закона от 27.11.2018 №422-ФЗ, запрещено заключать договор с бывшим сотрудником в качестве самозанятого, если с момента его увольнения прошло менее двух лет. Это ограничение введено для предотвращения схем по уходу от уплаты налогов и страховых взносов. Не нужно платить налог в рамках спецрежима со следующих доходов (ч. 2 ст. 6 Закона N 422-ФЗ):
полученных в рамках трудовых отношений;
от продажи недвижимости, транспорта;
от передачи имущественных прав на недвижимость, например от сдачи в аренду нежилого помещения.
Исключение — доходы от аренды (найма) жилых помещений. В отношении них можно применять НПД, и зачастую это выгоднее иных режимов налогообложения (Информация ФНС России);
доходов государственных и муниципальных служащих, в том числе проходящих военную службу. Исключение — доходы от сдачи в аренду (наем) жилых помещений (Письма Минтруда России от 19.04.2021 N 28-6/10/В-4623, ФНС России от 13.07.2020 N СД-4-3/11282@, Информация ФНС России);
от продажи имущества, которое использовалось для личных нужд;
от продажи долей в уставном (складочном) капитале организаций, паев в паевых фондах кооперативов и паевых инвестиционных фондах, ценных бумаг и производных финансовых инструментов;
от ведения деятельности по договорам простого товарищества (договорам о совместной деятельности) или договорам доверительного управления имуществом;
по гражданско-правовым договорам, если заказчик — текущий работодатель или бывший работодатель, который был им меньше двух лет назад;
от уступки (переуступки) прав требований;
в натуральной форме;
от арбитражного управления, от деятельности медиатора, нотариуса, занимающегося частной практикой, адвокатской и оценочной деятельностью. При этом названные лица могут быть самозанятыми по другим видам деятельности. В частности, адвокат вправе зарегистрироваться как самозанятый для уплаты налога с доходов от сдачи в аренду (наем) жилых помещений.
Сроки и отсчёт периода
Отсчёт двухлетнего срока начинается от даты увольнения, зафиксированной в трудовой книжке или в сведениях о трудовой деятельности по форме СТД-Р. Если сотрудник увольнялся и снова устраивался к тому же работодателю несколько раз, срок отсчитывается от последней даты увольнения.
Налогообложение
Если организация расторгнет трудовой договор с работником и в пределах двухлетнего срока заключит с ним гражданско-правовой договор как с самозанятым гражданином, то она признается налоговым агентом по НДФЛ (пп. 6 п. 1 ст. 208, п. 4 ст. 226 НК РФ). Также организация является плательщиком страховых взносов с сумм соответствующих вознаграждений и будет обязана уплачивать их в общеустановленном порядке для выплат по гражданско-правовым договорам (п. 1 ст. 420 НК РФ).
Последствия нарушения запрета
Если работодатель заключит договор с бывшим сотрудником, уволенным менее двух лет назад, как с самозанятым, это может привести к следующим последствиям:
Доначисление НДФЛ и страховых взносов. Доход бывшего сотрудника не будет облагаться налогом на профессиональный доход (НПД). Заказчик (юридическое лицо ООО ) выступит налоговым агентом и будет обязан уплатить НДФЛ с вознаграждения, а также начислить страховые взносы на обязательное пенсионное и медицинское страхование.
Пени и штрафы. За неуплату налогов и взносов могут быть начислены пени и штрафы.
Переквалификация отношений в трудовые. Если при проверке выяснится, что договор гражданско-правового характера (ГПХ) фактически регулирует трудовые отношения, его могут переквалифицировать в трудовой договор.
Административная ответственность. За нарушение трудового законодательства (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ) предусмотрены штрафы: для должностных лиц — от 10 000 до 20 000 рублей, для предпринимателей — от 5 000 до 10 000 рублей, для юридических лиц — от 50 000 до 100 000 рублей.
Чтобы избежать рисков, рекомендуется:
Избегать формулировок и условий в договоре, характерных для трудовых отношений.
Оформлять каждое задание отдельным техническим заданием или приложением к договору.
Подборка: Вопрос: Возможны ли негативные последствия для организации, если она расторгнет трудовые договоры с некоторыми работниками и заключит гражданско-правовые договоры с ними как с самозанятыми гражданами, применяющими НПД? (Консультация эксперта, 2026) {КонсультантПлюс} Вопрос: О применении НПД физлицами при получении доходов от сдачи в аренду объектов движимого имущества работодателю. (Письмо Минфина России от 08.07.2021 N 03-11-11/54294) {КонсультантПлюс} Вопрос: О применении НПД физлицами при получении доходов от оказания услуг по сдаче в аренду объектов движимого имущества работодателю. (Письмо Минфина России от 15.06.2021 N 03-11-11/46753) {КонсультантПлюс}
